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土地及其土地上之建築物，同屬於一人所有，因強制執行之拍賣，其土地與建築物之拍定人各異時，視為已有地上權之設定
設定抵押權時，土地及其土地上之建築物，同屬於一人所有，而僅以土地或僅以建築物為抵押者，於抵押物拍賣時，視為已有地上權之設定
民法第838條之1，是土地和建築物，因為「強制執行拍賣」，導致「土地和建築物所有人不同」，這時候視為有法定地上權，因此其要件為：
-因強制執行被拍賣
-土地和建築物所有人各異
而民法第876條則是指，土地和建築物本來「同屬一人所有」，將「其中一個」設定抵押權，而當抵押物被拍賣，導致所有人各異時，視為有法定地上權，因此其要件為：
-土地和建築物本同屬一人所有
-僅以其中一個設定抵押權
-被拍賣後所有人各異
這兩個條文的法律效果雖然均為「視為有地上權之設定」，但實際上的要件、適用情形並不相同，請同學在準備考試時，小心留意、仔細區分喔！
